repræsentationer og garantier kan virke meget ens, men at kende forskellen mellem dem er vigtig, fordi det påvirker de potentielle retsmidler og skader, der er tilgængelige, hvis repræsentationerne viser sig at være falske, eller garantierne overtrædes. Disse to juridiske begreber forklares nedenfor sammen med et bearbejdet eksempel for at fremhæve problemet.
1 Hvad er en garanti?
en garanti er en kontraktperiode, som er sekundær til hovedformålet med en kontrakt. For eksempel kan der i en kontrakt om salg af varer gives en garanti om tilstanden, alderen og historien for de varer, der sælges. Hvis en garanti overtrædes, er den forurettede part normalt ikke berettiget til at opsige kontrakten (medmindre det kan påvises, at overtrædelsen går til ‘hjertet af kontrakten’), men kan være berettiget til at kræve erstatning for kontraktbrud (se nedenfor).
2 Hvad er en repræsentation?
en repræsentation er en erklæring om fakta eller mening, der fremsættes inden en kontrakt indgås. Hvis repræsentationen er falsk, og den blev påberåbt af køberen ved indgåelse af kontrakten, kan dette berettige dem til at ophæve (afvikle) kontrakten og kræve erstatning (se nedenfor).
3 Hvorfor er de ofte forvirrede?
ordene i en repræsentation og en garanti er ofte meget ens, og hvor der opnås en mundtlig aftale, kan det være svært at skelne mellem, hvilke udsagn der var repræsentationer (dvs. erklæringer, der blev fremsat inden kontrakten blev dannet), og hvad der var en kontraktperiode. I praksis er det sandsynligt, at de kan udgøre en repræsentation, garanti eller begge dele.
den bedste måde at fortælle forskellen mellem de to er, at dette dokumenteres i en skriftlig kontrakt, der kan registrere eventuelle repræsentationer forud for kontrakt og de garantier, der gives på det tidspunkt, hvor kontrakten indgås. Det er vigtigt at huske, at en kontraktperiode ikke også behandles som en repræsentation, og der er behov for en klar ordlyd, hvis dette er hensigten, for eksempel “sælgeren repræsenterer og garanterer det…”
4 Hvorfor er dette vigtigt?
det er vigtigt at forstå forskellen mellem disse to juridiske begreber, fordi det kan have en dramatisk effekt på den måde, hvorpå et krav argumenteres i retten, de tilgængelige retsmidler og størrelsen af skader, der kan kræves. For at illustrere forskellen mellem et krav om urigtig fremstilling og et krav om misligholdelse af garantien er et bearbejdet eksempel angivet nedenfor:
nøglefakta
en køber accepterer at købe sælgers aktier i et selskab (Target Ltd) for 2,5 mio.kr., med købsprisen, der skal betales 6 måneder efter afslutningen. Ved beregning af købsprisen er køberen afhængig af Target Ltd ‘ s Sidst reviderede konti (Konti).
sælgeren repræsenterer og garanterer, at regnskaberne blev udarbejdet i overensstemmelse med standard regnskabspraksis og retfærdigt repræsenterer Target Ltd ‘ s nuværende position. Købet afsluttes den 31. januar 2014, og pengene betales den 31.Juli 2014.
det viser sig senere, at der var alvorlige fejl med regnskaberne i det omfang, at aktierne kun var værd at kr 2m ved afslutningen. Target Ltd fejler derefter og bliver insolvent.
garanti |
repræsentation |
|
grundlag for kravet |
brud på garantien giver anledning til et krav om misligholdelse af kontrakten. |
repræsentationen foretaget af sælgeren er falsk, og køberen kan fremsætte krav om misrep- |
Hvornår skal kravet indbringes? |
et krav på under disse omstændigheder |
et krav om vildledning skal normalt fremsættes inden for seks år fra den dato, hvor skaden er lidt. under disse omstændigheder skal et krav fremsættes senest den 31.juli 2020 (dvs. seks år efter betaling). |
ret til at opsige/ophæve
|
per definition er en garanti et kontraktvilkår, der er sekundært til under disse omstændigheder |
et krav om vildledning kan give køberen mulighed for at ophæve kontrakten. Virkningen af ophævelse er at sætte parterne i den position, de ville have været i, før kontrakten blev indgået. retten til at ophæve kontrakten kan gå tabt under visse omstændigheder, for eksempel hvis køberen bekræfter kontrakten eller en betydelig mængde tid er gået. hvis man antager, at fortrydelsesretten ikke er gået tabt (og køberen ikke allerede har betalt for aktierne), kunne køberen returnere aktierne til køberen og undgå at betale på 2,5 m. |
skader |
det generelle princip ved beregning af erstatning for misligholdelse af kontrakt er, at skader skal vurderes for at sætte sagsøgeren i den position, det ville have været i, hvis kontrakten blev udført korrekt, dvs. hvis garantien blev udført korrekt, er det true.In disse omstændigheder tabet ville være forskellen mellem den betalte pris og den faktiske værdi af aktierne. På de ovennævnte forhold ville køberen være berettiget til at kræve 500.000 kr. |
det generelle princip for beregning af erstatning for vildledning er at sætte parterne i den position, de ville have været i, før kontrakten blev indgået.
under disse omstændigheder kan et krav om vildledning være lige så meget som den pris, der betales for aktierne, er 2,5 M (forudsat at kontrakten ikke er ophævet). køberen kan også være i stand til at kræve andre tab, der blev lidt som følge af transaktionen i henhold til Misrepresentation Act 1967. |
ovenstående eksempel fremhæver forskellene mellem de to krav, men det er vigtigt at huske, at et krav om vildledning ikke altid er mere fordelagtigt end et krav om kontraktbrud. For eksempel, hvis ovenstående eksempel ændres, så virksomheden opnår en fortjeneste (skønt ikke så meget fortjeneste som forventet, hvis repræsentationen var sand eller garantien ikke blev overtrådt), vil et krav om misligholdelse sandsynligvis være større end et krav om vildledning.
5 punkter at bemærke
repræsentationer og garantier kan forekomme ens, men de retsmidler, der er tilgængelige for vildledning eller kontraktbrud, er helt forskellige. Det er vigtigt for en køber og sælger at forstå forskellene mellem de to, inden de indgår en kontrakt.
for at undgå en tvist senere på linjen er det bedst at dokumentere de aftalte vilkår. Hvis det er meningen, at en kontraktperiode også skal behandles som en repræsentation, er det nødvendigt med en klar formulering for at gøre dette klart. Alternativt, hvis du ønsker at udelukke eller begrænse ansvar for misligholdelse af kontrakt / urigtige oplysninger, vil der være behov for omhyggeligt udarbejdede begrænsningsklausuler.
