11 de octubre de 2018
MEMORÁNDUM PARA: ADMINISTRADORES REGIONALES
DESIGNADOS POR EL ESTADO A TRAVÉS DE:
AMANDA EDENS
Director
Soporte Técnico y Manejo de Emergencias
FRANCIS YEBESI
Director interino
Programas de Protección de Denunciantes
DE: KIM STILLE
Director interino
Programas de cumplimiento SUJETO: Aclaración de la Posición de OSHA sobre los Programas de Incentivos de Seguridad en el Lugar de Trabajo y las Pruebas de Drogas Posteriores a Incidentes Bajo 29 CFR § 1904.35(b)(1)(iv)
El 12 de mayo de 2016, OSHA publicó una regla final que, entre otras cosas, enmendó 29 CFR § 1904.35 para agregar una disposición que prohíbe a los empleadores tomar represalias contra los empleados por reportar lesiones o enfermedades relacionadas con el trabajo. Véase 29 C. F. R. § 1904.35 (b)(1) (iv). En el preámbulo de la regla final y los documentos interpretativos posteriores a la promulgación, la OSHA discutió cómo la regla final podría aplicarse a las medidas tomadas bajo los programas de incentivos de seguridad en el lugar de trabajo y las políticas de pruebas de drogas posteriores a incidentes.
El propósito de este memorando es aclarar la posición del Departamento de que 29 CFR § 1904.35(b)(1)(iv) no prohíbe los programas de incentivos de seguridad en el lugar de trabajo ni las pruebas de drogas posteriores a incidentes. El Departamento cree que muchos empleadores que implementan programas de incentivos de seguridad y / o realizan pruebas de drogas después de un incidente lo hacen para promover la seguridad y la salud en el lugar de trabajo. Además, la evidencia de que el empleador hace cumplir sistemáticamente las reglas de trabajo legítimas (independientemente de que se informe o no de una lesión o enfermedad) demostraría que el empleador se toma en serio la creación de una cultura de seguridad, no solo la apariencia de reducir las tasas. La acción tomada bajo un programa de incentivos de seguridad o una política de pruebas de drogas posteriores a un incidente solo violaría 29 CFR § 1904.35 (b) (1) (iv) si el empleador tomó la medida para penalizar a un empleado por reportar una lesión o enfermedad relacionada con el trabajo en lugar de con el propósito legítimo de promover la seguridad y la salud en el lugar de trabajo.
Los programas de incentivos pueden ser una herramienta importante para promover la seguridad y la salud en el lugar de trabajo. Un tipo de programa de incentivos premia a los trabajadores por reportar cuasi accidentes o peligros, y alienta la participación en un sistema de gestión de seguridad y salud. Las acciones positivas tomadas bajo este tipo de programa siempre están permitidas bajo § 1904.35(b)(1)(iv). Otro tipo de programa de incentivos se basa en tarifas y se enfoca en reducir el número de lesiones y enfermedades reportadas. Este tipo de programa generalmente recompensa a los empleados con un premio o bono al final de un mes sin lesiones o evalúa a los gerentes en función de la falta de lesiones de su unidad de trabajo. Los programas de incentivos basados en tarifas también están permitidos bajo § 1904.35(b)(1)(iv), siempre y cuando no se implementen de una manera que desaliente la presentación de informes. Por lo tanto, si un empleador toma una acción negativa contra un empleado bajo un programa de incentivos basado en tarifas, como retener un premio o bono debido a una lesión reportada, la OSHA no citará al empleador bajo § 1904.35(b)(1)(iv), siempre y cuando el empleador haya implementado las precauciones adecuadas para garantizar que los empleados se sientan libres de reportar una lesión o enfermedad.
Una declaración de que se alienta a los empleados a informar y que no se enfrentarán a represalias por informar puede, por sí sola, no ser adecuada para garantizar que los empleados realmente se sientan libres de informar, particularmente cuando la consecuencia de informar sea una oportunidad perdida de recibir una recompensa sustancial. Un empleador podría evitar cualquier efecto disuasorio inadvertido de un programa de incentivos basado en tarifas al tomar medidas positivas para crear una cultura en el lugar de trabajo que enfatice la seguridad, no solo las tarifas. Por ejemplo, cualquier efecto disuasorio inadvertido de un programa de incentivos basado en tarifas en los informes de los empleados probablemente se contrarrestaría si el empleador también implementa elementos como:
- un programa de incentivos que recompensa a los empleados por identificar condiciones inseguras en el lugar de trabajo;
- un programa de capacitación para todos los empleados para reforzar los derechos y responsabilidades de denuncia y enfatiza la política de no represalias del empleador;
- un mecanismo para evaluar con precisión la disposición de los empleados a denunciar lesiones y enfermedades.
Además, la mayoría de los casos de pruebas de drogas en el lugar de trabajo están permitidos bajo § 1904.35(b)(1)(iv). Ejemplos de pruebas de drogas permitidas incluyen:
- Pruebas de drogas aleatorias.
- Pruebas de drogas no relacionadas con la notificación de una lesión o enfermedad relacionada con el trabajo.
- Pruebas de drogas bajo una ley estatal de compensación de trabajadores.
- Pruebas de drogas bajo otra ley federal, como una regla del Departamento de Transporte de los Estados Unidos.
- Pruebas de drogas para evaluar la causa raíz de un incidente en el lugar de trabajo que perjudicó o podría haber perjudicado a los empleados. Si el empleador elige usar pruebas de drogas para investigar el incidente, el empleador debe probar a todos los empleados cuya conducta podría haber contribuido al incidente, no solo a los empleados que reportaron lesiones.
En la medida en que cualquier otro documento interpretativo de OSHA pueda interpretarse como inconsistente con la posición interpretativa articulada aquí, este memorando los reemplaza. Esto incluye:
- Un Memorándum de Dorothy Dougherty a los Administradores Regionales de OSHA titulado » Interpretación de 1904.35 (b) (1) (i) y (iv)» (19 de octubre de 2016) (Apéndice A);
- Guía en el sitio web de OSHA, disponible en https://www.osha.gov/recordkeeping/modernization_guidance.html (publicado el 19 de octubre de 2016) (Apéndice B);
- Un Memorando de Dorothy Dougherty a los Administradores Regionales de OSHA y a las Personas Designadas por el Estado titulado «Procedimientos de Aplicación Provisional para Nuevos Requisitos de Mantenimiento de Registros Bajo 29 CFR 1904.35» (10 de noviembre de 2016) (Apéndice C); y
El personal de la Dirección de Programas de Aplicación de la Ley( DEP), la Dirección de Programas de Protección de Denunciantes y la Dirección de Apoyo Técnico y Gestión de Emergencias tomará las medidas apropiadas con respecto a los documentos mencionados anteriormente para garantizar que sean coherentes con este memorando.
Los Administradores Regionales deberán hacer cumplir 29 C. F. R. § 1904.35 (b) (1) (iv) de una manera consistente con este memorándum y consultarán a DEP antes de emitir cualquier citación bajo esta disposición relacionada con programas de incentivos de seguridad en el lugar de trabajo o pruebas de drogas posteriores a incidentes.
