Presque tous les fondateurs qui ont participé à un financement ou qui négocient un financement ont rencontré le terme « Droits de traînée ». Pour les fondateurs qui ne l’ont pas fait, ce droit de traînée est généralement demandé par les investisseurs dans la plupart des financements et il accorde à l’actionnaire majoritaire de la société, généralement les investisseurs, le droit de forcer les actionnaires minoritaires à vendre leurs actions en cas de vente de la société. Comme le terme l’indique, ces actionnaires minoritaires sont entraînés dans la course.
Cependant, alors que la traînée à droite est courante dans presque tous, sinon tous, les financements, comment est-elle exactement appliquée dans la pratique ne l’est pas? Pour répondre à cela, il est impératif d’examiner les dispositions pertinentes d’un exemple de clause de glisser le long de la droite. Vous devez savoir que les clauses drag along se présentent sous différentes formes et formes. Il y a une normalisation importante par le biais de la NVCA néanmoins, il y a une certaine flexibilité significative sur les paramètres de la traînée. Certaines feuilles de termes des contrats de capital-risque se réfèrent uniquement aux droits de traînée habituels, tandis que d’autres feuilles de termes énoncent des détails importants. La plupart des VC et des fondateurs en phase de démarrage ne prêtent pas suffisamment attention à cette disposition d’après notre expérience, car ils veulent que l’accord soit conclu. Beaucoup sont surpris de la « sortie » que certaines décisions financières soient bloquées par la clause drag along, qui était censée rendre possible une prise de décision rapide.
Qu’est-ce qu’une vente?
La clause Drag Along commence généralement par la définition de ce qu’est une vente. Habituellement, une vente est définie comme une transaction dans laquelle « plus de cinquante pour cent (50%) des droits de vote en circulation de la Société » est acquise « Vente d’actions » ou lorsqu’un événement de liquidation tel que défini dans le certificat de constitution se produit (c.-à-d. une fusion-consolidation, etc.). Alors que le seuil pour une vente d’actions est généralement de 50% ou une majorité, les parties ont le pouvoir de négocier n’importe quel montant comme seuil. Tout type de vente d’actions non conforme à cette définition ne déclenchera pas le glissement des droits, par ex., une vente de 49% du pouvoir de vote en circulation lorsque le seuil est de 50% ne déclenchera pas les droits.
Le pouvoir de vote en circulation
En outre, dans le cas d’un projet de vente d’actions de la société, il est important de noter que » le pouvoir de vote en circulation » d’une Société exclut toutes les options d’achat d’actions qui n’ont pas été exercées, c’est-à-dire que ce seuil ne peut être calculé en utilisant la capitalisation entièrement diluée de la société. Pourquoi? Parce que les détenteurs d’options d’achat d’actions ne peuvent pas voter.
Qui est impliqué?
La disposition suivante d’une clause de traînée standard est le facteur déterminant pour savoir si un droit de traînée peut effectivement être exercé ou non. Ceci est généralement indiqué comme:
» Mesures à prendre. Dans le cas où (i) les porteurs d’au moins des actions ordinaires sont alors émis ou susceptibles d’être émis lors de la conversion des actions privilégiées de série A (les » Investisseurs vendeurs « ); et (autres que celles émises ou pouvant être émises lors de la conversion des actions privilégiées de série A)] (collectivement, les » Porteurs choix « ) approuvent la Vente de la Société par écrit, s’appliqueront à cette transaction, puis chaque Actionnaire et la Société conviennent par les présentes: »
Cette disposition garantit qu’un vote est effectué par certaines parties avant que les droits de traînée ne puissent être exercés. Ces parties sont généralement (1) la majorité de l’actionnaire privilégié et (2) la majorité des actionnaires ordinaires. Dans certains cas, le déclencheur Drag Along nécessite en outre l’approbation du Conseil d’administration de la Société. L’implication du Conseil d’administration soulève des considérations supplémentaires que nous soulignons ci-dessous.
Le Conseil d’administration
Le rôle d’administrateur investisseur est extrêmement délicat dans le scénario de traînée, où la traînée elle-même nécessite l’approbation de l’investisseur ou du Conseil d’administration. L’administrateur investisseur doit équilibrer un conflit d’intérêts entre son devoir envers l’investisseur qu’il représente au Conseil d’administration et son devoir envers les actionnaires minoritaires de la société. En vertu de la loi du Delaware, dans un tel scénario, les administrateurs doivent tenir compte de l’intérêt des actionnaires ordinaires. De nombreux VC non américains sont surpris de leur obligation légale envers les détenteurs ordinaires, qui sont dans la plupart des cas les fondateurs et les employés. En raison de ce conflit possible, la plupart des investisseurs choisissent de ne pas faire du conseil d’administration une partie nécessaire pour déclencher les droits de traînée dans les transactions de capital-risque de style Silicon Valley. Ceci est contre-intuitif pour la plupart des VC non américains qui souhaitent ajouter des approbations au niveau de la carte pour la traînée.
Si vous souhaitez plus d’informations à ce sujet, veuillez consulter le cas de Re Trados Shareholders Litigation, où le retard a été déclenché par une vente de la société au détriment des actionnaires ordinaires, la Chancellerie du Delaware a jugé que lorsque les intérêts des actionnaires ordinaires peuvent diverger de ceux des actionnaires privilégiés, un administrateur peut enfreindre son devoir en approuvant une vente qui pourrait être considérée comme favorisant indûment les intérêts des actionnaires privilégiés par rapport à ceux des actionnaires ordinaires. À ce titre, pour éviter que cela ne se produise, tous les administrateurs intéressés (p. ex., les administrateurs qui bénéficieraient de la vente) peuvent avoir besoin de s’asseoir hors du vote ou la société peut avoir besoin d’engager une banque d’investissement et un cabinet d’avocats pour aider au processus.
Fondateurs fournissant des services
La plupart des fondateurs pourraient envisager d’inclure une disposition stipulant que les actionnaires ordinaires devraient être limités aux fondateurs fournissant des services à la Société. Cet accord de clause accorde aux fondateurs et une forme de droit de veto dans le cas où les investisseurs envisagent d’exercer leurs droits de traînée. Cela équilibre le pouvoir des investisseurs de traîner les actionnaires minoritaires en cas de vente, et leur permet de contrôler si les droits de traîner doivent être exercés ou non.
Après le Déclenchement de la Traînée
En ayant une Clause de Traînée dans un accord, toutes les parties à l’accord, la Société, les Investisseurs et les actionnaires existants (et futurs) conviennent, lors du déclenchement des Droits de traînée, de prendre toutes les mesures à l’appui de la vente de la Société. Cela peut inclure le vote pour approuver la transaction, (c.-à-d., lorsque l’actionnaire dispose d’un droit de veto en vertu d’un autre accord avec la société), en vendant la même proportion d’actions que les actionnaires vendeurs vendent, en soumettant et en exécutant tous les documents nécessaires, en s’abstenant de toute dissidence ou de toute action susceptible d’arrêter la vente. Notez toutefois que lorsqu’un actionnaire minoritaire estime que les déclencheurs ont été exercés de manière inappropriée, par exemple lorsqu’un administrateur n’a pas divulgué un conflit ou lorsque la valeur de la vente de la société était outrageusement faible et sans fondement en réalité, cet actionnaire peut saisir un tribunal pour contester l’exercice des Droits de traînée
Distribution du produit de la vente
Enfin, la plupart des clauses de traînée prévoient qu’aucun Actionnaire ne doit participer à une vente à moins que la contrepartie reçue ne soit répartie de la manière spécifiée dans le certificat de la Société. incorporation. Cela garantit essentiellement que le produit de la vente déclenchant un frein est soumis à la préférence de liquidation convenue entre la Société et les investisseurs. Il peut s’agir d’une liquidation non participante, participante et plafonnée. Lorsque la vente de la société est déclenchée par des actionnaires majoritaires qui n’incluent pas les investisseurs, ceux-ci ne perdront pas le bénéfice de la préférence de liquidation négociée avec la Société.
