quase todos os fundadores que estiveram envolvidos em um financiamento ou estão negociando um financiamento se depararam com o termo “Drag Along Rights”. Para os fundadores que não têm, este arrastamento ao longo direito, é geralmente solicitado pelos investidores na maioria dos financiamentos e concede ao acionista maioritário da empresa, geralmente os investidores, o direito de forçar os acionistas minoritários a vender suas ações em caso de venda da empresa. Como o termo indica, estes accionistas minoritários estão a ser arrastados para a corrida.
no entanto, enquanto o arrastar ao longo da direita é comum em quase todos, se não em todos, os financiamentos, como exatamente é aplicado na prática não é? Para responder a isso, um olhar para as disposições relevantes de uma amostra arrastar ao longo de cláusula direita é imperativo. Você deve saber que as cláusulas de arrastamento vêm em diferentes formas e formas. Há uma padronização significativa através do NVCA, no entanto, há alguma flexibilidade significativa nos parâmetros do arrasto ao longo. Algumas folhas de “venture deal” referem-se apenas a direitos habituais de arrastamento, enquanto outras folhas de “term sheets” especificam detalhes significativos. A maioria dos VCs e fundadores da fase inicial não prestam atenção suficiente a esta disposição a partir de nossa experiência, porque eles querem o acordo feito. Muitos ficam surpresos com a” saída “de que certas decisões financeiras são bloqueadas pela cláusula “drag along”, que foi destinada a tornar possível a rápida tomada de decisão.O que é uma venda?
a cláusula de arrastamento ao longo normalmente começa com a definição do que é uma venda. Normalmente uma venda é definida como uma operação em que “mais de cinqüenta por cento (50%) do poder de voto da empresa” é adquirido “venda de ações” ou onde um evento de liquidação, conforme definido no certificado de incorporação ocorre (ou seja, uma consolidação de fusão, etc.). Embora o limiar para uma venda de ações seja geralmente de 50% ou uma maioria, as partes têm o poder de negociar qualquer montante como um limiar. Qualquer tipo de venda de ações que não estejam em conformidade com esta definição não desencadeará o arrastamento ao longo dos direitos, por exemplo,, uma venda de 49% do poder de voto pendente, quando o limiar é de 50%, não desencadeará os direitos.
o poder de voto pendente
adicional, no caso de uma proposta de venda de ações da empresa, é importante notar que” o poder de voto pendente ” de uma empresa exclui todas as opções de ações que não foram exercidas, ou seja, este limiar não pode ser calculado usando a capitalização totalmente diluída da empresa. Por quê? Porque os detentores de acções não podem votar.Quem está envolvido?
a disposição seguinte numa cláusula de arrastamento padrão é o factor determinante para se um direito de arrastamento pode ser efectivamente exercido. Isto é geralmente declarado como:
“Medidas a tomar. No caso de i) os detentores de, pelo menos, as acções de acções comuns terem então emitido ou emitido, após a conversão das acções da série, uma acção preferida (os “investidores que vendem”); e (com excepção dos emitidos ou emitidos aquando da conversão das acções da Série A acções preferenciais)] (colectivamente, os “detentores seleccionados”) aprovam a venda da sociedade por escrito, aplicam-se a essa transacção, depois cada accionista e a sociedade acordam:”
esta disposição assegura que certas partes procedam a uma votação antes de os direitos serem exercidos. Estas partes são normalmente (1) a maioria do accionista preferido e (2) a maioria dos accionistas comuns. Em alguns casos, o arrastamento requer, além disso, a aprovação do Conselho de Administração da empresa. O envolvimento do Conselho de Administração levanta considerações adicionais que destacamos a seguir.
o Conselho de Administração
o papel de diretor investidor é extremamente complicado no cenário de arrastamento, onde o arrastamento em si requer a aprovação do investidor ou conselho de Administração. O director do investidor tem de equilibrar um conflito de interesses entre o seu dever para com o investidor que representa no Conselho de Administração e o seu dever para com os accionistas minoritários da empresa. De acordo com a Lei de Delaware, em tal cenário, os diretores devem considerar o interesse dos acionistas comuns. Muitos VC não-americanos estão surpresos com o seu dever legal para com os titulares comuns, que na maioria dos casos são os fundadores e funcionários. Como resultado deste possível conflito, a maioria dos investidores optam por não fazer do Conselho de administração uma parte necessária para desencadear os direitos ao longo de Negócios Estilo Silicon Valley. Isto é contra-intuitivo para a maioria dos VC não-americanos que querem adicionar aprovações de nível de tabuleiro para o arrasto ao longo.Se você quiser mais informações sobre isso, por favor confira o caso do litígio de acionistas da Re Trades, onde o arrastamento foi desencadeado por uma venda da empresa em detrimento dos acionistas comuns, o Tribunal da Chancery de Delaware considerou que, quando os interesses dos acionistas comuns podem divergir dos da preferência, um diretor pode quebrar o seu dever ao aprovar uma venda que poderia ser vista como indevidamente favorecendo os interesses da preferência sobre os dos acionistas comuns. Como tal, para evitar que isso aconteça, todos os diretores interessados (i.e., os administradores que beneficiariam da venda) podem precisar de se sentar fora da votação ou a empresa pode precisar de contratar um banco de investimento e escritório de advocacia para ajudar no processo.
fundadores que prestam serviços
a maioria dos fundadores pode querer considerar a inclusão de uma disposição que estabelece que os accionistas comuns devem ser limitados aos fundadores que prestam serviços à empresa. Este Acordo de cláusula concede aos fundadores e alguma forma de direito de veto no caso de os investidores planearem exercer os seus direitos de arrastamento. Isto equilibra o poder dos investidores de arrastar os acionistas minoritários em caso de venda, e permite-lhes controlar se os direitos a serem exercidos ou não.
após o arrastamento é desencadeado
por ter uma cláusula de arrastamento em um acordo, Todas as partes no Acordo, a empresa, investidores e acionistas existentes (e futuros) concordam, após o desencadeamento dos direitos de arrastamento ao longo, para tomar todas as ações em apoio da venda da empresa. Isto pode incluir a votação para aprovar a transação, (i.e., quando o acionista tem direitos de veto nos termos de outro acordo com a sociedade), vendendo a mesma proporção de ações que os acionistas vendedores estão vendendo, submetendo e executando todos os documentos necessários, abster-se de discordar ou tomar quaisquer ações que possam impedir a venda. Note-se, no entanto, que, quando um accionista minoritário considera que os accionadores foram exercidos de forma inadequada, como por exemplo quando um director não divulgou um conflito ou quando o valor da venda da empresa foi escandalosamente baixo e sem qualquer base na realidade, esse accionista pode recorrer ao tribunal para contestar o exercício dos direitos de arrastamento
distribuição do produto da venda
finalmente, a Cláusula mais restritiva prevê que nenhum accionista participará numa venda a menos que a retribuição recebida seja repartida da forma especificada no certificado da Sociedade de incorporacao. Isto basicamente garante que o produto da venda que provoca um arrastamento são sujeitos à preferência de liquidação acordada entre a empresa e os investidores. Pode tratar-se de uma liquidação não participante, participante e nivelada. Quando a venda da empresa é desencadeada por accionistas maioritários que não incluem os investidores, os investidores não perderão o benefício da preferência de liquidação negociada com a empresa.
