Representações e garantias pode parecer muito semelhante, mas sabendo que a diferença entre eles é importante, pois afeta o potencial de recursos e danos disponível deve representações acabam por ser falso ou as garantias são violadas. Estes dois conceitos jurídicos são explicados a seguir, juntamente com um exemplo trabalhado para destacar a questão.
- 1 o que é uma garantia?Uma garantia é um termo contratual, que é secundário ao objectivo principal de um contrato. Por exemplo, em um contrato para a venda de bens pode ser dada uma garantia sobre a condição, idade e história dos bens que estão sendo vendidos. Em caso de violação de uma garantia, a parte lesada não tem normalmente o direito de rescindir o contrato (a menos que se possa demonstrar que a violação vai para o “coração do contrato”), mas pode ter o direito de reclamar uma indemnização por violação do contrato (Ver abaixo).O que é uma representação?
- 3 Por que são muitas vezes confundidos?
- 4 Por que isso é importante?Compreender a diferença entre estes dois conceitos jurídicos é importante porque pode ter um efeito dramático na forma como um pedido é apresentado em tribunal, nas vias de recurso disponíveis e no montante das indemnizações que podem ser reclamadas. Para ilustrar a diferença entre um pedido de deturpação e um pedido de violação da garantia, apresenta-se a seguir um exemplo: factos-chave
- Garantia
- Representação
- Base de reivindicação
- quando deve ser apresentado o pedido?
- Direito de cancelar/rescindir contrato
- Danos
- 5 pontos para nota
1 o que é uma garantia?Uma garantia é um termo contratual, que é secundário ao objectivo principal de um contrato. Por exemplo, em um contrato para a venda de bens pode ser dada uma garantia sobre a condição, idade e história dos bens que estão sendo vendidos. Em caso de violação de uma garantia, a parte lesada não tem normalmente o direito de rescindir o contrato (a menos que se possa demonstrar que a violação vai para o “coração do contrato”), mas pode ter o direito de reclamar uma indemnização por violação do contrato (Ver abaixo).O que é uma representação?
uma representação é uma declaração de facto ou de opinião, que é feita antes da celebração de um contrato. Se a representação é falsa, e foi invocada pelo comprador ao celebrar o contrato, então isso pode dar-lhes o direito de rescindir (anular) o contrato e reclamar danos (ver abaixo).
3 Por que são muitas vezes confundidos?
as palavras de uma representação e uma garantia são muitas vezes muito semelhantes e quando um acordo verbal é alcançado pode ser difícil diferenciar entre quais afirmações eram representações (i.e. declarações feitas antes da Constituição do contrato) e o que era um termo do contrato. Na prática, é provável que eles poderiam ser uma representação, garantia ou ambos.
a melhor maneira de dizer a diferença entre os dois é que isso seja documentado em um contrato escrito, que pode registrar quaisquer representações pré-contratuais e as garantias que são feitas no momento em que o contrato é celebrado. É importante lembrar que um termo contratual não é também tratado como uma representação e uma formulação clara é necessária se esta é a intenção, por exemplo, “o vendedor representa e garante que…”
4 Por que isso é importante?Compreender a diferença entre estes dois conceitos jurídicos é importante porque pode ter um efeito dramático na forma como um pedido é apresentado em tribunal, nas vias de recurso disponíveis e no montante das indemnizações que podem ser reclamadas. Para ilustrar a diferença entre um pedido de deturpação e um pedido de violação da garantia, apresenta-se a seguir um exemplo:
factos-chave
um comprador concorda em comprar as acções do vendedor numa empresa (Target Ltd) por 2,5 milhões de libras esterlinas, com o preço de compra a pagar seis meses após a conclusão do contrato. Ao calcular o preço de compra, o comprador baseia-se nas últimas contas auditadas da Target Ltd (contas).
o vendedor representa e garante que as contas foram elaboradas de acordo com as práticas contabilísticas correntes e representam de forma equitativa a actual posição do Target Ltd. A compra termina em 31 de janeiro de 2014 e o dinheiro é pago em 31 de julho de 2014.Mais tarde, verificou-se que existiam erros graves nas contas, na medida em que as acções só tinham um valor de 2 milhões de libras aquando da sua conclusão. A Target Ltd falha e torna-se insolvente.
Garantia |
Representação |
|
Base de reivindicação |
A violação da garantia dá origem a um pedido de quebra de contrato. |
a representação feita pelo vendedor é falsa e o comprador pode apresentar um pedido de reprep- |
quando deve ser apresentado o pedido? |
um pedido de quebra de garantia com nestas circunstâncias |
o pedido de deturpação deve normalmente ser apresentado no prazo de seis anos a contar da data em que o dano foi sofrido.Nestas circunstâncias, deve ser apresentado um pedido até 31 de julho de 2020 (ou seja, seis anos após o pagamento). |
Direito de cancelar/rescindir
|
Por definição, uma garantia contratual, termo que é secundário para |
um pedido de deturpação pode permitir ao comprador rescindir o contrato. A resolução tem por efeito colocar as partes na situação em que se encontravam antes da celebração do contrato. o direito de rescindir o contrato pode ser perdido em certas circunstâncias, por exemplo, se o comprador afirma o contrato ou uma quantidade significativa de tempo passou.Partindo do princípio de que o direito de resolução não foi perdido (e que o comprador ainda não pagou as acções), o comprador poderia devolver as acções ao comprador e evitar o pagamento de 2,5 milhões de libras esterlinas. |
Danos |
O princípio geral quando do cálculo da indenização por violação de contrato é de que a indemnização deve ser avaliada de modo a colocar o reclamante na posição em que estaria se o contrato foi executado corretamente, i.e. se a garantia era verdade.Nestas circunstâncias a perda seria a diferença entre o o preço pago e o valor real das ações. Com base nos factos acima referidos, o comprador teria o direito de reclamar 500.000 libras.O princípio geral do cálculo dos danos por deturpação é colocar as partes na situação em que se encontravam antes da celebração do contrato.Nestas circunstâncias, um pedido de deturpação poderia ser tão elevado quanto o preço pago pelas acções, ou seja, 2,5 milhões de libras esterlinas (assumindo que o contrato não foi rescindido). o comprador pode também ter a possibilidade de reclamar outras perdas que tenham sido sofridas em resultado da transacção ao abrigo da Lei de 1967 relativa à deturpação de informações. |
no entanto, é importante recordar que um pedido de deturpação nem sempre é mais vantajoso do que um pedido de violação de um contrato. Por exemplo, se o exemplo acima for alterado de modo que a empresa faça um lucro (embora não tanto lucro como seria esperado se a representação fosse verdadeira ou a garantia não fosse quebrada), então um pedido de quebra de garantia é provavelmente maior do que um pedido de deturpação.
5 pontos para nota
Representações e garantias podem parecer semelhantes, mas as soluções disponíveis para deturpação ou violação de contrato são completamente diferentes. É importante que um comprador e um vendedor compreendam as diferenças entre os dois antes de celebrarem um contrato.
para evitar uma disputa mais tarde, é melhor documentar os Termos que foram acordados. Se se pretende que um termo contratual seja também tratado como uma representação, é necessária uma formulação clara para o tornar claro. Alternativamente, se você quiser excluir ou limitar a responsabilidade por violação de contrato / deturpação, então cuidadosamente redigidas cláusulas de limitação serão necessárias.
